53) Schmitt. Sulla ®situazione d'eccezione¯.
Schmitt osserva le caratteristiche della ®situazione d'eccezione¯,
una delle quali consiste nel fatto che, mentre il diritto viene
meno, rimane lo Stato, libero da ogni vincolo normativo e con il
monopolio della decisione.
K. Schmitt, Teologia politica, in Le categorie del ®politico¯, a
cura di G. Miglio, e P. Schiera, Il Mulino, Bologna, 1972, pagine
37-38.
Se fosse possibile stabilire le competenze che vengono attribuite
per il caso d'eccezione - sia mediante un reciproco controllo, sia
mediante una delimitazione temporale, sia infine, come nella
regolamentazione dello stato d'assedio nello Stato di diritto,
mediante l'enumerazione delle competenze straordinarie - in tal
caso il problema riguardante la sovranit… compirebbe un grosso
passo indietro, anche se naturalmente non sarebbe eliminato. In
pratica, una giurisprudenza orientata alle questioni della vita di
ogni giorno e degli affari ordinari non ha alcun interesse al
concetto di sovranit…. Per essa Š normale solo ci• che Š
conoscibile e tutto il resto Š ®disordine¯. Di fronte al caso
estremo, essa rimane senza parole. Infatti non ogni competenza
inconsueta, non ogni misura o ordinanza poliziesca di emergenza Š
gi… una situazione d'eccezione: a questa pertiene piuttosto una
competenza illimitata in via di principio, cioŠ la sospensione
dell'intero ordinamento vigente. Se si verifica tale situazione,
allora Š chiaro che lo Stato continua a sussistere, mentre il
diritto viene meno. Poich‚ lo stato d'eccezione Š ancora qualcosa
di diverso dall'anarchia o dal caos, dal punto di vista giuridico
esiste ancora in esso un ordinamento, anche se non si tratta pi£
di un ordinamento giuridico. L'esistenza dello Stato dimostra qui
un'indubbia superiorit… sulla validit… della norma giuridica. La
decisione si rende libera da ogni vincolo normativo e diventa
assoluta in senso proprio. Nel caso d'eccezione, lo stato sospende
il diritto, in virt£, come si dice, di un diritto di
autoconservazione. I due elementi del concetto ®ordinamento-
giuridico¯ vengono qui in contrapposizione e trovano la loro
rispettiva autonomia concettuale. Come in caso di normalit… il
momento autonomo della decisione pu• essere ridotto a un minimo,
allo stesso modo in caso di eccezione viene annullata la norma.
Tuttavia, anche il caso d'eccezione resta accessibile alla
conoscenza giuridica, poich‚ entrambi gli elementi, la norma come
la decisione, permangono nell'ambito del dato giuridico.
Sarebbe una grossa trasposizione della disgiunzione schematica fra
sociologia e scienza del diritto voler affermare che l'eccezione
non ha alcun significato giuridico ed Š, di conseguenza,
®sociologica¯. L'eccezione Š ci• che non Š riconducibile; essa si
sottrae all'ipotesi generale, ma nello stesso tempo rende palese
in assoluta purezza un elemento formale specificamente giuridico:
la decisione. Nella sua forma assoluta il caso d'eccezione si
verifica solo allorch‚ si deve creare la situazione nella quale
possano avere efficacia norme giuridiche. Ogni norma generale
richiede una strutturazione normale dei rapporti di vita, sui
quali essa di fatto deve trovare applicazione e che essa
sottomette alla propria regolamentazione normativa. La norma ha
bisogno di una situazione media omogenea. Questa normalit… di
fatto non Š semplicemente un ®presupposto esterno¯ che il giurista
pu• ignorare; essa riguarda invece direttamente la sua efficacia
immanente. Non esiste nessuna norma che sia applicabile a un caos.
Prima dev'essere stabilito l'ordine: solo allora ha un senso
l'ordinamento giuridico. Bisogna creare una situazione normale, e
sovrano Š colui che decide in modo definitivo se questo stato di
normalit… regna davvero. Ogni diritto Š ®diritto applicabile a una
situazione¯. Il sovrano crea e garantisce la situazione come un
tutto nella sua totalit…. Egli ha il monopolio della decisione
ultima. In ci• sta l'essenza della sovranit… statale che quindi
propriamente non dev'essere definita giuridicamente come monopolio
della sanzione o del potere, ma come monopolio della decisione,
dove il termine decisione viene usato in un significato generale
che dev'essere ancora sviluppato. Il caso d'eccezione rende palese
nel modo pi£ chiaro l'essenza dell'autorit… statale. Qui la
decisione si distingue dalla norma giuridica, e (per formulare un
paradosso) l'autorit… dimostra di non aver bisogno di diritto per
creare diritto.
Novecento filosofico e scientifico, a cura di A. Negri, Marzorati,
Milano, 1991, volume quarto, pagine 148-149.
